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        盈科一日一法|“到期資金不到位,視為放棄股權”的約定是否有效?

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        更新日期:2021-08-31

        來源:盈科一日一法


        “到期資金不到位,視為放棄股權”的約定是否有效?


        作者/于智穎律師



        【案情簡介】     


        張某系某公司股東兼董事。2005年,某公司經營困難,意欲向股東借款緩解資金緊張,該公司董事會作出決議要求各股東按照持股比例向公司追加投資800萬元,并且規定股東投資不能如期到位的視為自動放棄股權,張某作為董事在該決議上簽名,該決議達到通過比例有效。張某作為股東應當向公司提供借款22萬元,但張某一直未能履行。


        后張某以股東知情權糾紛訴至法院要求查閱財務會計賬簿,經過兩審法院審理均認定為張某具備股東資格、有權行使股東知情權。具體理由為,某公司“到期資金不到位,視為放棄股權”的約定實為股權轉讓,但未注明受讓人身份,不符合股權轉讓的法律要件,且某公司一直未辦理工商變更登記,張某也否認股權轉讓的事實,因此張某仍是工商登記股東。


        該公司汲取經驗,于2012年6月作出減少公司注冊資本中全部由張某繳納出資部分的股東會決議,于2014年10月作出取消張某股東資格的股東會決議,并辦理完畢工商變更登記。后張某再次起訴請求確認取消其股東資格的股東會決議無效。



        【判決結果】      


         一、二審法院:均駁回張某的訴訟請求。


        再審高院:改判支持了張某的訴訟請求,即某公司于2012年6月作出減少公司注冊資本中全部由張某繳納出資部分的股東會決議,以及2014年10月作出取消張某股東資格的股東會決議均無效。


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        【律師解讀】       


        本案的爭議焦點在于,某公司作出減少張某全部出資及取消其股東資格的決議是否有效,“到期資金不到位,視為放棄股權”的約定能否成為張某自愿放棄股東資格的有效意思表示?


        根據《公司法司法解釋三》第十七條,有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資,經公司催告繳納或者返還,其在合理期間內仍未繳納或者返還出資,公司以股東會決議解除該股東的股東資格,該股東請求確認該解除行為無效的,人民法院不予支持。


        縱觀本案,張某通過董事會會議作出向公司提供22萬元借款的意思表示,不屬于對公司的出資行為(對公司出資需要使相應財產增加為公司注冊資本),因此張某未按時提供借款的行為不存在法定解除股東資格的事由。


        那么可否認為“到期資金不到位,視為放棄股權”的約定構成張某放棄股東資格的有效意思表示,股東資格因約定而解除?我們認為股東如自愿放棄股權,應做出明確且有效的意思表示,并經股東會決議通過后按照《公司法》及公司章程規定的退出機制和程序進行。在本案中,某公司通過召開董事會(非股東會)的方式作出的條件性剝奪股東資格的決議對股東不具有拘束效力,且該公司沒有提交證據證明,張某與公司間達成減資合意、或與公司其他股東或者第三人間達成股權轉讓協議。即對于張某是否脫離股東身份,以及具體以何種方式、何種價格、何種程序脫離股東身份均沒有進行協商。因此并非有“到期資金不到位,視為放棄股權”的約定,就當然失去了股東資格,還要看該約定是否對股東具有拘束力。


        在此律師提醒,無論是發起股東簽訂的發起人協議(公司設立協議),還是投資人與公司簽訂的投資協議,因本質仍然是合同關系,所以可以根據意思自治約定合同解除條件。譬如“到期未全面履行出資義務的,視為股東自愿放棄全部股權”的約定,當出資義務未履行到位,投資入股合同關系符合解除的條件。但考慮到股權還具有身份屬性,需要經過法定程序(公司內部決議進行減資或者將股權轉讓,并變更工商登記信息),否則股東不會僅因符合約定解除條件而當然失去股東資格。鑒于此,可以事先在公司章程中規定,或者根據意思自治在投資入股類協議中約定股東在何種情況下會被除去股東資格,并且最好就股東的退出方式也作出明確的約定。



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